BtMG - Betäubungsmittelgesetz

§ 10 BtMG Rücknahme und Widerruf

§ 10 BtMG: Widerruf der BtM-Erlaubnis nach zwei Kalenderjahren Nichtgebrauch, Abgrenzung Rücknahme und Widerruf, Unterrichtung der Landesbehörde.

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(1) Die Erlaubnis kann auch widerrufen werden, wenn von ihr innerhalb eines Zeitraumes von zwei Kalenderjahren kein Gebrauch gemacht worden ist. Die Frist kann verlängert werden, wenn ein berechtigtes Interesse glaubhaft gemacht wird.

(2) Die zuständige oberste Landesbehörde wird über die Rücknahme oder den Widerruf der Erlaubnis unverzüglich unterrichtet.

§ 10 BtMG betrifft die Frage, wie eine bereits erteilte Erlaubnis zum Verkehr mit Betäubungsmitteln (BtM) nach § 3 BtMG wieder beseitigt werden kann. Die Vorschrift fügt den allgemeinen Regeln einen eigenen Widerrufsgrund hinzu: den Nichtgebrauch über zwei Kalenderjahre. Außerdem verpflichtet sie zur Unterrichtung der obersten Landesbehörde. In der Prüfung zählen vor allem zwei Punkte: wen die Norm überhaupt betrifft und wie sich Rücknahme und Widerruf unterscheiden. Wessen Erlaubnis betroffen ist Die Erlaubnis nach § 3 BtMG erteilt das Bundesinstitut für Arzneimittel und Medizinprodukte (BfArM) mit seiner Bundesopiumstelle (§ 3 Abs. 1 BtMG). Es überwacht auch den BtM-Verkehr dieser Erlaubnisinhaber (§ 19 Abs. 1 Satz 1 BtMG). Sie brauchen alle, die BtM anbauen, herstellen, mit ihnen Handel treiben, sie ein …

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§ 10 BtMG betrifft die Frage, wie eine bereits erteilte Erlaubnis zum Verkehr mit Betäubungsmitteln (BtM) nach § 3 BtMG wieder beseitigt werden kann. Die Vorschrift fügt den allgemeinen Regeln einen eigenen Widerrufsgrund hinzu: den Nichtgebrauch über zwei Kalenderjahre. Außerdem verpflichtet sie zur Unterrichtung der obersten Landesbehörde. In der Prüfung zählen vor allem zwei Punkte: wen die Norm überhaupt betrifft und wie sich Rücknahme und Widerruf unterscheiden.

Wessen Erlaubnis betroffen ist

Die Erlaubnis nach § 3 BtMG erteilt das Bundesinstitut für Arzneimittel und Medizinprodukte (BfArM) mit seiner Bundesopiumstelle (§ 3 Abs. 1 BtMG). Es überwacht auch den BtM-Verkehr dieser Erlaubnisinhaber (§ 19 Abs. 1 Satz 1 BtMG). Sie brauchen alle, die BtM anbauen, herstellen, mit ihnen Handel treiben, sie ein- oder ausführen, abgeben, veräußern, sonst in den Verkehr bringen oder erwerben. Das sind zum Beispiel Arzneimittelhersteller, Großhändler, Importeure, Prüflabore und Forschungseinrichtungen. Nur diese Erlaubnisinhaber können eine Erlaubnis nach § 10 verlieren.

⚠️ Achtung: Apotheken brauchen in der Regel keine § 3-Erlaubnis

Öffentliche Apotheken und Krankenhausapotheken sind für den BtM-Verkehr im Rahmen des Apothekenbetriebs von der Erlaubnispflicht ausgenommen (§ 4 Abs. 1 Nr. 1 BtMG). Sie zeigen ihre Teilnahme am BtM-Verkehr nur dem BfArM an (§ 4 Abs. 3 BtMG). Eine Apotheke, die zwei Jahre kein BtM-Rezept beliefert, verliert also nichts nach § 10 BtMG. Rücknahme und Widerruf der Apothekenbetriebserlaubnis regelt § 4 ApoG. Eine Erlaubnis nach § 3 braucht eine Apotheke nur für Tätigkeiten, die über diese Ausnahme hinausgehen.

Widerruf wegen Nichtgebrauchs (Abs. 1)

Die Erlaubnis kann auch widerrufen werden, wenn von ihr innerhalb eines Zeitraumes von zwei Kalenderjahren kein Gebrauch gemacht worden ist.

— § 10 Abs. 1 Satz 1 BtMG

Das kleine Wort „auch“ ist der Schlüssel. Die allgemeinen Gründe für Rücknahme und Widerruf aus dem Verwaltungsverfahrensgesetz (VwVfG) bleiben bestehen, § 10 Abs. 1 kommt als zusätzlicher Widerrufsgrund hinzu.

Gebrauch ist jede Tätigkeit, die von der Erlaubnis gedeckt ist, etwa Erwerb, Herstellung oder Abgabe der erlaubten BtM. Liegt in zwei Kalenderjahren keinerlei solche Tätigkeit vor, ist der Tatbestand erfüllt. Einen bestimmten Fristbeginn nennt das Gesetz nicht.

Der Zweck: Eine Erlaubnis soll dem tatsächlichen Bedarf entsprechen. Eine ruhende Erlaubnis bindet Überwachungsaufwand und birgt ein Missbrauchsrisiko, denn sie öffnet weiterhin den legalen Zugang zum Erwerb von BtM.

„Kann“ bedeutet Ermessen. Die Erlaubnis erlischt nicht automatisch, sondern das BfArM entscheidet im Einzelfall durch Bescheid.

Verlängerung bei berechtigtem Interesse

Nach § 10 Abs. 1 Satz 2 BtMG kann die Frist verlängert werden, wenn ein berechtigtes Interesse glaubhaft gemacht wird. Glaubhaft machen heißt: Der Erlaubnisinhaber muss darlegen und belegen, dass sein Interesse überwiegend wahrscheinlich besteht. Ein Vollbeweis ist nicht nötig. Die Last dafür trägt der Inhaber, nicht die Behörde.

Beispiel: Ein Universitätsinstitut hat eine Erlaubnis für eine Studie mit einem BtM, doch der Studienstart verzögert sich. Hier sollte das Institut das berechtigte Interesse frühzeitig gegenüber dem BfArM darlegen und die Gründe dokumentieren, damit kein Widerruf droht.

Rücknahme und Widerruf: die allgemeinen Regeln

Dass § 10 Abs. 2 von „Rücknahme oder Widerruf“ spricht, obwohl Abs. 1 nur den Widerruf regelt, zeigt: Beides richtet sich im Übrigen nach den §§ 48, 49 VwVfG. Weil das BfArM eine Bundesbehörde ist, gilt das VwVfG des Bundes.

Drei Spalten mit Symbolen vergleichen Rücknahme nach § 48 VwVfG, Widerruf nach § 49 VwVfG und Widerruf wegen zwei Kalenderjahren Nichtgebrauch nach § 10 BtMG nach Ausgangslage, Grund und Wirkung.

Rücknahme, Widerruf und der besondere Widerrufsgrund des § 10 BtMG im Vergleich.
A Rücknahme (§ 48 VwVfG)
  • Erlaubnis war von Anfang an rechtswidrig
  • Beispiel: Ein Versagungsgrund nach § 5 BtMG lag schon bei Erteilung vor, etwa wegen falscher Angaben zur Sachkenntnis (§ 6 BtMG)
  • Wirkung auch für die Vergangenheit möglich
B Widerruf (§ 49 VwVfG, § 10 Abs. 1 BtMG)
  • Erlaubnis war rechtmäßig, ein Grund tritt später ein
  • Beispiele: Auflage nach § 9 BtMG nicht erfüllt; nachträglich eingetretene Unzuverlässigkeit; zwei Kalenderjahre Nichtgebrauch
  • Wirkung in der Regel nur für die Zukunft

Für Rücknahme und Widerruf aus allgemeinen Gründen gilt eine Jahresfrist ab Kenntnis der Behörde (§ 48 Abs. 4 VwVfG, für den Widerruf über § 49 Abs. 2 Satz 2 VwVfG).

Unterrichtung der obersten Landesbehörde (Abs. 2)

Über jede Rücknahme und jeden Widerruf wird die zuständige oberste Landesbehörde unverzüglich unterrichtet, also ohne schuldhaftes Zögern. Unterrichtet wird sie von der Erlaubnisbehörde, dem BfArM. Hintergrund ist die geteilte Zuständigkeit: Der Bund erteilt die Erlaubnisse, die Länder überwachen den BtM-Verkehr vor Ort, etwa in Apotheken und Arztpraxen (§ 19 Abs. 1 BtMG). Sie müssen wissen, wer nicht mehr mit BtM umgehen darf. Wer nach dem Wegfall der Erlaubnis weiter BtM erwirbt oder abgibt, handelt ohne Erlaubnis und macht sich nach § 29 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 BtMG strafbar.

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Frage 1

Unter welcher Voraussetzung darf die Behörde eine erteilte Erlaubnis nach § 3 BtMG wegen fehlender Nutzung widerrufen, und wer entscheidet darüber?

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Nach § 10 Abs. 1 Satz 1 BtMG kann die Erlaubnis widerrufen werden, wenn von ihr innerhalb eines Zeitraums von zwei Kalenderjahren kein Gebrauch gemacht worden ist.

  • Gebrauch ist jede von der Erlaubnis gedeckte Tätigkeit, etwa Erwerb, Herstellung oder Abgabe der erlaubten BtM. Fehlt jede solche Tätigkeit, liegt Nichtgebrauch vor.
  • Es handelt sich um eine Ermessensentscheidung („kann“). Die Erlaubnis erlischt nicht automatisch.
  • Zuständig ist das BfArM (Bundesopiumstelle), das auch die Erlaubnis erteilt (§ 3 Abs. 1 BtMG).

Durch das Wort „auch“ ist der Nichtgebrauch ein zusätzlicher Widerrufsgrund neben den allgemeinen Gründen des § 49 VwVfG.

Examens-Tipp: Nennen Sie Zeitmoment, Ermessen und Zuständigkeit. Wer „die Erlaubnis erlischt nach zwei Jahren“ sagt, verwechselt Widerruf mit Erlöschen.

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Frage 2

§ 10 Abs. 2 BtMG spricht von Rücknahme und Widerruf. Wie unterscheiden sich beide, und wo sind sie geregelt?

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§ 10 BtMG regelt selbst nur einen besonderen Widerrufsgrund. Im Übrigen gelten die §§ 48, 49 VwVfG (des Bundes, weil das BfArM entscheidet).

  • Rücknahme (§ 48 VwVfG): Die Erlaubnis war von Anfang an rechtswidrig, etwa weil ein Versagungsgrund nach § 5 BtMG schon bei Erteilung vorlag (z. B. falsche Angaben zur Sachkenntnis). Sie kann auch für die Vergangenheit wirken.
  • Widerruf (§ 49 VwVfG, § 10 Abs. 1 BtMG): Die Erlaubnis war rechtmäßig, ein Grund tritt später ein, etwa eine nicht erfüllte Auflage nach § 9 BtMG, nachträgliche Unzuverlässigkeit oder zwei Kalenderjahre Nichtgebrauch. Er wirkt in der Regel nur für die Zukunft.

In beiden Fällen wird die oberste Landesbehörde unverzüglich unterrichtet.

Examens-Tipp: Merkhilfe: Rücknahme heißt „von Anfang an falsch“, Widerruf heißt „später weggefallen“. Wer das Wort „auch“ in Abs. 1 erklärt, zeigt echtes Normverständnis.

Wie gut wusstest du es?

Frage 3

Wie kann ein Erlaubnisinhaber einen Widerruf wegen Nichtgebrauchs vermeiden, und betrifft das auch eine öffentliche Apotheke?

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Nach § 10 Abs. 1 Satz 2 BtMG kann die Frist verlängert werden, wenn ein berechtigtes Interesse glaubhaft gemacht wird.

  • Glaubhaftmachung bedeutet: Das Interesse muss überwiegend wahrscheinlich dargelegt und belegt werden, ein Vollbeweis ist nicht nötig.
  • Die Darlegungslast trägt der Erlaubnisinhaber.
  • Beispiel: ein Forschungsprojekt, dessen Start sich verzögert.
  • Sinnvoll ist es, das Interesse frühzeitig gegenüber dem BfArM darzulegen.

Eine öffentliche Apotheke betrifft das im Normalfall nicht. Für den BtM-Verkehr im Rahmen des Apothekenbetriebs braucht sie keine Erlaubnis nach § 3 (§ 4 Abs. 1 Nr. 1 BtMG), sondern zeigt ihre Teilnahme nur dem BfArM an (§ 4 Abs. 3 BtMG). Für die Betriebserlaubnis gilt § 4 ApoG.

Examens-Tipp: Die Falle liegt in der Apotheke: Wer behauptet, die Apotheke verliere bei seltener BtM-Abgabe ihre Erlaubnis, übersieht § 4 Abs. 1 Nr. 1 BtMG.

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